作为超法规违法阻却事由的习惯法--刑法视域下习惯法违法性判断机能之开辟

• 作者: 杜宇
• 来源期刊: 法律科学－西北政法学院学报
• 学科: 政治法律
• 关键词: 习惯法 刑事违法性 社会相当性 社会危害性
• 年，卷（期）: 2005,（6）
• 所属期刊栏目: 部门法理学
• 页码范围: 55-61
• 页数: 7页
• 分类号: DF61
• 字数: 14942字
• 语种: 中文
• DOI: 10.3969/j.issn.1674-5205.2005.06.007

摘要

习惯法在刑法领域中,具有贯穿刑事立法与刑事司法之"横截式"作用与机能.本文的理论目标正在于,开辟和释放习惯法在违法性判断阶段之重要功能.在作者看来,习惯法完全可以作为超法规的违法阻却事由发挥作用,法官可以习惯法上之正当性,排除行为之实质违法性.这不但不与罪刑法定原则相违背,而且有利于保障被告人人权;不仅有利于以收缩的实质理性对抗扩张的形式理性,而且也应合了"社会相当性理论"和"社会危害性理论"--这一违法阻却事由的一般基础和实质违法性判断之根本标准.甚至,习惯法的引入,还将有力地深化和拓展我们对于"社会相当性"与"社会危害性"这一范畴的横向理解和空间理解.

作者信息

序号	姓名	单位	发文数	被引次数	H指数	G指数
1	杜宇	复旦大学法学院	29	319	11.0	17.0