论民法的渊源——以我国民事立法和理论为中心

• 作者: 伦海波
• 来源期刊: 私法
• 学科: 政治法律
• 关键词: 法律渊源 民法渊源 民法内容来源 民法拘束力来源 制定法习惯法 政策
• 年，卷（期）: sfc_2008,（1）
• 页码范围: 75-136+13
• 页数: 62页
• 分类号: D923

摘要

民法渊源是民事立法和民法理论中一项根本性的制度,对立法者科学制定法律、守法者准确预见行为后果以及司法者正确适用法律都具有重要意义。但是,长期以来,我国的民事立法者和民法理论界都未对这一制度引起足够的重视。立法上的任意不仅没能给学术批判提供一个可以讨论的平台,还对民事主体的民事活动和民事司法造成了相当的负面影响,使得守法者和司法者在某些领域无所适从。理论研究中,虽然学者们都将民法渊源作为民法学的重要内容,但却主要集中在对外国民法渊源的讨论,对于我国的民法渊源制度,则大多一笔带过,既少对现行法中民法渊源规定的讨论和评析,也没有对各种民法渊源形式存在的正当性和存在样态进行深入探讨。从方法论上而言,学者们的论述既少法律实证,又鲜见法哲学的方法和整体的方法,即使是学者们用得比较多的比较法的方法,其运用亦相当不够。在这样的背景之下,本文力图从法哲学角度出发,站在法治的高度上,通过运用整体的方法和比较法的方法,针对我国民事立法中关于民法渊源的规定和学者们的不同观点进行深入探讨。本文采用总分式的结构。第一至第六部分为总述,分别就民法渊源与法的渊源、民法渊源与公法渊源、外国(或地区)民法渊源、学者就我国民法渊源的不同表述、我国立法中关于民法渊源的规定等进行论述和分析。鉴于'法的渊源'的多义,也鉴于我国学者对民法渊源的论述缺乏宏观视野,本文首先将法的渊源分为法的内容的来源、法的拘束力的来源和法的表现形式,并运用整体的方法将民法渊源纳入其与民法内容的来源和民法的拘束力的来源的关系中进行考察;考虑到作为私法的民法与公法在理念上的差异,本文专门从部门法的视角对两者在法律渊源上的差异进行了比较;通过运用比较法�

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序号	姓名	单位	发文数	被引次数	H指数	G指数
1	伦海波		7	125	4.0	7.0