金融刑法边界的限缩论:一种经济学分析框架

• 作者: 商玉玺
• 来源期刊: 刑法论丛
• 关键词: 金融刑法 经济学方法 犯罪圈限缩
• 年，卷（期）: 2020,（1）
• 所属期刊栏目: 中国刑法
• 页码范围: 245-270
• 页数: 26页
• 语种: 中文

摘要

金融不法行为犯罪化的经济学根据是纯粹强制金融资源转让,强制质的判定标准,以市场的自愿性来判定.金融市场自愿类型有自愿交易,民商事型、投机型、完全型非自愿四种.破坏金融交易秩序罪规制的自愿类型是投机型与完全型非自愿,前者与金融资源所有权减损值渗透作为犯罪化标准,即结果犯立罪模式.后者与金融资源所有权、使用权减损值及其他衡量社会总成本情节结合作为入罪标准,即行为犯、危险犯、结果犯并存的立罪模式.非违禁品的金融资源自愿交易、民商事型非自愿交易以及投机型非自愿诱发金融资源使用权减损等行为,应排除于刑法规制范围;破坏金融管理秩序罪是破坏金融交易秩序罪的预备、危险行为,以完全型非自愿金融资源转让风险为核心标准,与之悖逆的擅自设立金融机构等罪应去罪化;列属于金融管理秩序罪的渎职行为发生在交易环节,犯罪化标准应比照破坏金融交易秩序罪,区分投机型非自愿与完全型非自愿.而当前金融渎职罪的法定刑只能规制投机型非自愿情形,对完全型非自愿情形的渎职行为须调整到贷款诈骗等罪.