行政规范性文件"上位法依据"的司法判断

• 作者: 戴杕
• 来源期刊: 重庆理工大学学报（社会科学版）
• 关键词: 规范性文件 上位法依据 附带审查 比例原则
• 年，卷（期）: 2021,（6）
• 所属期刊栏目: 法学
• 页码范围: 167-177
• 页数: 11页
• 分类号: F832.59
• 语种: 中文
• DOI: 10.3969/j.issn.1674-8425(s).2021.06.016

摘要

规范性文件依据的普遍不明确给司法审查中的"上位法依据"判断带来了困难,法院往往采取极为宽松的审查标准,认可行政机关可依据上位法中的宽泛授权,乃至在上位法空白的情况下根据行政管理的现实需要制定规范性文件.面对这种情况,坚持授权明确性的进路和运用上位法原则性规定进行审查的进路均存在局限;区分权利限制程度进路更加符合现代行政的发展特点,且与我国行政立法体制和《行政诉讼法》立法目的相契合.在具体判断方法上,我国司法实践中已经出现运用比例原则进行审查,将无助于实现行政目的和过度侵害相对人权利的规范性文件认定为不具有上位法依据的做法,这为我国后续的"上位法依据"审查提供了启示.而在比例原则的运用下,"上位法依据"亦可获得更加具体的内涵.