何为"域外管辖":溯源、正名与理论调适

• 作者: 吴培琦
• 来源期刊: 南大法学
• 关键词: 领土管辖 域内管辖 域外管辖 属地主义 "荷花号"案
• 年，卷（期）: 2022,（1）
• 页码范围: 18-36
• 页数: 19页
• 语种: 中文

摘要

属地主义以绝对排他性领土管辖权为前提假设,构造了领土管辖与域外管辖相对立的二元结构.然而,如何确切界分域外管辖与领土管辖的问题长期未得到解决.事实上,领土管辖在涉及跨界法律关系时,不可避免地成为域外管辖;与域外管辖相对的不是一般的领土管辖,而是域内管辖,即效力完全位于一国领土内的纯粹领土管辖.因此,属地主义不符合领土管辖权的真实法律特征.国家管辖权理论应摆脱属地主义的束缚,回归1927年"荷花号"案判决,秉持国家域外管辖权之一般自由说.否定属地主义不等于否定领土管辖权,应将领土管辖权视为国家实施域外管辖的基础依据之一.相应的,应将域外管辖理解为"对不完全发生在管辖国领土上之事务的管辖",而非"对完全发生在管辖国领土外之事务的管辖".域外管辖的一般自由建立在范围开放的实质联系原则上,故应辩证看待域外管辖措施的合法性,采取合理的管辖方式.对传统管辖权理论作出上述适当调适,有助于我国更好地建设涉外法治、发挥域外管辖的积极作用.