未必的违法性认识——关于违法性认识可能性与期待可能性

• 作者: 松原久利 赵天琦
• 来源期刊: 南大法学
• 关键词: 未必的违法性认识 违法性错误 期待可能性 法律信息冲突
• 年，卷（期）: 2021,（4）
• 页码范围: 150-166
• 页数: 17页
• 语种: 中文

摘要

在刑法理论上有必要厘清未必的违法性认识、违法性错误以及违法性认识可能性之间的区别.未必的违法性认识和违法性错误之间,应从作为违法性认识本质的认识的侧面来区别.处罚以未必的违法性认识实施的行为时,根据具体案情可能存在阻却责任或减轻刑罚的情况,但阻却责任的根据不是缺乏违法性认识的可能性,而是缺乏期待可能性.在确定是否存在期待可能性时,应考虑行为人计划实施行为的违法严重性、会危及什么利益、放弃行为造成的损害严重性、行为是否可以推迟直至获得明确的信息时再进行,这些情况都可能导致责任被阻却.当客观上法律状态不明确、判例等法律信息存在冲突时,大多数情况下未必的违法性认识都能被承认.在同等可信度的或不同可信度的法律信息产生冲突的情形下,根据不同情况应分别作为罪刑法定问题、违法性错误问题或者期待可能性问题予以具体化解决.